上海中联律师事务所合伙人,华东政法大学法律硕士,华东理工大学法学院兼职教授、硕士生校外导师,上海市法学会首批“上海涉外法律人才”,上海律师协会认证“涉外专业律师”,广州、海南、南昌、南京等仲裁委仲裁员,中国政法... 详细>>
律师姓名：李新立律师
手机号码：15000959110
邮箱地址：David.li@sgla.com
执业证号：13101200610727199
执业律所：上海市浦东新区陆家嘴环路 1366 号富士康大厦 7 层
联系地址：上海市浦东新区陆家嘴环路 1366 号富士康大厦 7 层如需帮助，请发邮件到David.li@sgla.com，简述基本事实和您的问题，留下姓名和手机号码，我们将在收到邮件后第一时间回复，谢谢！
一、张冰律师团队代理国际篮联仲裁庭仲裁案获得胜诉；
二、李新立律师团队为某大型国企与外商的国际技术开发合同纠纷提供法律意见；
三、管其义律师与某日本上市公司中国区投资公司成功签约，为其下属数十家子公司提供内部合规调查服务。
第二部分 重大涉华案例点评
上海船厂170000000美元案英国法院一审败诉
非金融机构母公司担保不属于独立保函
原文作者:潘辉文
案件背景
2011年9月21日，上海船厂与被告Reignwood签订一份造船合同，约定由Reignwood向上海船厂购买编号为S6030的钻探船。同年11月17日，Reignwood与上海船厂订立一份“不可撤销付款担保”合同（以下简称担保合同），由Reignwood为最后一期的造船款170000000美元提供担保。同年11月30日，造船合同的买方由Reignwood变为了本案的另一个被告OPUS
TIGER 1 PTE
LTD（以下简称为OPUS），Reignwood的一家间接子公司。随后买家OPUS以船舶不具备交付条件为由拒绝接收船舶。上海船厂在向买方主张造船款未果的情况下，于2017年5月23日依据担保合同向Reignwood主张该款项。2019年6月13日当事方开始仲裁程序。如在担保的性质和付款的条件两个初步问题中胜诉，Reignwood请求法院中止本案程序，以等待仲裁的结果。
法院判决
英国上诉法院在武汉国裕案涉外实务︱从武汉国裕胜诉一案看英国法下独立保函与担保的区别（更新）中，引用英国银行法领域的权威著作《Paget’s Law of Banking》（当时是第11版），总结出判断独立保函的标准，也被称为“Paget’s presumption”，包含四项内容：
（1）涉及不同司法辖区的各方的基础交易；
（2）由银行出具；
（3）包含“见索即付”的保证（无论是否含有“首先”和/或“书面”字样）；
（4）不含有排除或限制担保人所享有的各种抗辩的条款。
这份文件几乎都会被认为是见索即付保函（it will almost always be construed as a demand guarantee）。
但是本案与武汉国裕案件最大的区别在于，武汉国裕案件中，担保是由希腊银行出具的，而在本案中，担保是由买方的母公司、也就是被告Reignwood出具的。尽管在最新一版的《Paget’s Law of Banking》中，已经将上述第（2）项判断标准中“由银行出具”修改为“由银行或其他金融机构出具”，实践中英国法院也认可保险公司出具的担保也构成独立保函，但是本案中被告Reignwood并不属于银行或是其他金融机构，不符合这一判断标准。除此之外，在最新一版的《Paget’s Law of Banking》中，作者还指出，如果担保文件不是由银行或者金融机构出具，“为使担保文件具有独立保函的属性，当事方应当举证证明存在具有说服力的证据”（“[c]ogent indications that the instrument was intended to operate as a demand guarantee will be required …” ）。
简要评论
目前尚不清楚上海船厂是否提出上诉。但是从本案来看，最大的问题在于为何上海船厂一开始愿意接受由买方母公司出具的保函，而没有要求买方提供由银行或其他金融机构提供的独立担保。要知道，在造船合同中，买方往往都是为了购买船舶而设立的特殊目的公司，没有任何资产。独立保函对于船厂能够及时回笼造船款至关重要，而本案偏偏在这个最重要的问题上出现了重大失误。导致的结果是一审法院判决在上海船厂与船舶买家就买家的付款责任和上海船厂主张造船款权利的争议通过仲裁解决之前，被告Reignwood有权依照合同的约定拒绝支付相应款项。而即便上海船厂能够在仲裁中胜诉，后续还涉及诸多法律程序，索赔巨额造船款还有很长的路要走。我们也将继续关注。
2015年6月2日，两被告与案外人TTI公司签订了三份《造船合同》，约定由两被告为TTI公司建造三艘船舶。2015年7月20日，两被告与原告针对前述三份《造船合同》分别签署了三份对应的《佣金协议》。
《佣金协议》约定，考虑到原告在协助订立和履行造船合同方面所作的努力和给予的配合，卖方应当向原告支付经纪佣金。佣金分六期，分别对应收到买方支付的各期造船款后30天内支付。如果造船合同出于任何原因未生效，或被买方/卖方在船舶建造期间出于任何原因取消和/或解除，卖方应立即解除并免除其支付剩余未付佣金分期款的义务。该协议受英国法律约束并须依英国法律予以解释。
《造船合同》签订后，初期履行正常。2016年8月起，TTI公司由于资金原因，在美国法院进入破产重整，未再按时支付涉案三船的造船款。原告曾联络相关银行、租赁公司等，试图为涉案造船合同的继续履行提供融资方案，但未果。
2018年3月30日，美国破产法院作出“资产出售令”,TTI公司与三位新买方分别签订《转售协议》，约定TTI公司将其在《造船合同》下的所有权利、所有权、利益和权益转让给新买方。后两被告从新买方处获得全额船款支付，船舶也顺利交付。由于两被告仅支付前二期佣金。为此，原告请求判令两被告支付剩余各期佣金共计2456500美元及利息。
上海海事法院经审理认为，对于《佣金协议》的解释，应首先以其明确约定为依据。
本案各方当事人对此问题的约定是“如果造船合同出于任何原因未生效，或被买方/卖方在船舶建造期间出于任何原因取消和/或解除，卖方应立即解除并免除其支付剩余未付佣金分期款的义务”。此处“取消”和“解除”的文字表述是清晰明了的，没有其他额外表述，故《造船合同》的“转让”并不在原、被告各方约定的《佣金协议》失效的情形之列。尽管《佣金协议》并未失效，但在英国法下，经纪人获得佣金应当首先以佣金合同（条款）等协议所约定的条件达成为前提。
本案约定的原告获得佣金的条件为促成《造船合同》订立且两被告收到买方支付的船款，每收到一期船款对应一期佣金。此处的买方应当限定于TTI公司（或代表TTI公司）。若《造船合同》后续部分并非由原告找来的TTI公司付款，而是由其他人找来的新买方付款，这与原告作为原经纪人已经无关。
在英国法下，委托人可以自由地作出恰当的业务决定，包括解除或变更合同，无需优先考虑经纪人的佣金支付问题。所以《造船合同》转让后，原告获得佣金的条件无法达成，两被告并无过错，不必对原告的损失承担责任。虽然原告投入了资金和精力，但最终令《造船合同》“起死回生”的是以案外人为经纪人组织的竞买程序。
因此，在新买方不是原告介绍的情况下，原告并不能因为曾有辛勤付出而当然获得佣金报酬。上海海事法院一审判决对原告的诉请请求不予支持。
01《特许经营合同纠纷的常见问题裁判尺度》
作者：许秋、高静雅
商业特许经营这种商业模式起源于19世纪的美国，并在美国逐步发展成熟，我国商业特许经营制度的设立在很大程度上吸收了该国的实践经验，并结合了我国的具体国情。
2008年4月1日最高人民法院出台新的《民事案件案由规定》将涉及特许经营这一新型的商事行为的案件以特许经营合同纠纷确定案由，并且规定属于知识产权纠纷项下的下级案由。
在国内的司法实践中，特许经营合同纠纷多集中在特许经营资源的认定、特许经营合同效力的认定、特许人欺诈认定以及法律责任等方面。
受发展时间短和经验不足的限制，我国的商业特许经营尚未建立起一套完善的法律体系，法院对该类纠纷案件尚有不统一的认识，甚至个案处理上也会有截然不同的观点。对法律法规以及相关的规范性文件仔细研读，分析司法判例中的裁判倾向，对于理解和把握特许经营合同纠纷案件大有裨益。
02《从加工贸易禁止商品目录看企业准入合规》
作者：孙国东
为落实国务院决定，支持加工贸易稳定发展，商务部、海关总署于2020年11月5日发布2020年第54号公告，对加工贸易禁止类商品目录进行调整，调整后现行有效的禁止类目录共1663个十位商品编码。
了解加工贸易禁止类商品目录可以便于企业调整投资与贸易策略，在合规前提下积极利用国际分工进行产业布局，有效防范准入风险，使得企业立于不败之地。
英国法下船舶建造佣金支付问题研究
原文来自上海海事法院公号
案件背景
法院判决
简要评论
第三部分 本所律师文章摘选
国际投资贸易部
国际投资贸易部是兰迪律师事务所最早设立的专业部门，专长在跨境投资、国际贸易、涉外商事诉讼、国际商事仲裁等领域向客户提供优质的法律服务。部门包括二十多名合伙人、律师和助理，都具有海外的留学、培训或工作经验，可以熟练以英文、日语、德语提供专业法律服务。
免责声明：本网部分文章和信息来源于国际互联网，本网转载出于传递更多信息和学习之目的。如转载稿涉及版权等问题，请立即联系网站所有人，我们会予以更改或删除相关文章，保证您的权利。同时，部分文章和信息会因为法律法规及国家政策的变更失去时效性及指导意义，仅供参考。
咨询电话
15000959110
沪ICP备13031185号-1 Copyright © 2017 www.intertradelaw.cn All Rights Reserved
15000959110
上海市浦东新区陆家嘴环路 1366 号富士康大厦 7 层
技术支持：网律营管
